
實(shí)用藝術(shù)作品兼具實(shí)用性和藝術(shù)性,其雙重屬性導(dǎo)致其可能存在工業(yè)產(chǎn)權(quán)和著作權(quán)所保護(hù)的兩種甚至更多權(quán)利的重疊,對其進(jìn)行著作權(quán)保護(hù)所引發(fā)的相關(guān)法律問題也由此變得紛繁復(fù)雜。追溯實(shí)用藝術(shù)作品的概念起源以及了解國內(nèi)外保護(hù)歷程將有助于我們對相關(guān)問題成因的理解。就我國而言,在對實(shí)用藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)的法律規(guī)定尚不明確的情況下,對相關(guān)案例的處理有賴于法官在司法實(shí)踐中對現(xiàn)有法律條文進(jìn)行能動解釋并創(chuàng)設(shè)性地構(gòu)建相關(guān)規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn),故總結(jié)典型案例體現(xiàn)的規(guī)則及標(biāo)準(zhǔn)對類似案件的處理具有重要的參考價值?;谇笆隹紤],本文將在梳理實(shí)用藝術(shù)作品的概念起源和保護(hù)歷程并分析典型案例的基礎(chǔ)上,圍繞實(shí)用藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)的核心問題“可分離性”和“創(chuàng)作高度”展開探討,以期為同仁的進(jìn)一步研究提供些許參考。

“實(shí)用藝術(shù)作品”對應(yīng)英文“works of applied art”,最早出現(xiàn)在《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》(“以下簡稱《伯爾尼公約》”)第二條第一款中,系公約列出的文學(xué)和藝術(shù)作品之一[1]?!恫疇柲峁s》僅提出了實(shí)用藝術(shù)作品的抽象概念,但并沒有對其作出明確定義。世界知識產(chǎn)權(quán)組織(“WIPO”)在《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約(1971年巴黎文本)指南》中對實(shí)用藝術(shù)品作出解釋:
“公約使用這種一般性表述來涵蓋小裝飾物品、珠寶飾物、金銀器具、家具、墻紙、裝飾物、服裝等制作者的藝術(shù)貢獻(xiàn)?!?/section>
“具有實(shí)際用途的藝術(shù)作品,無論這件作品是手工藝品還是工業(yè)制品?!?/section>
(一)《伯爾尼公約》對實(shí)用藝術(shù)作品保護(hù)的規(guī)定
1948年布魯塞爾會議后,在作為設(shè)計大國的法國的推動下,實(shí)用藝術(shù)作品被首次寫入《伯爾尼公約》的作品范圍。但由于實(shí)用藝術(shù)作品兼具實(shí)用性和藝術(shù)性的雙重屬性,與傳統(tǒng)作品存在較大差異,在將其納入公約的作品類型之時,對于實(shí)用藝術(shù)作品能否成為版權(quán)保護(hù)客體,各成員國還存在一定分歧。作為相互妥協(xié)的結(jié)果,《伯爾尼公約》僅將實(shí)用藝術(shù)作品列為文學(xué)藝術(shù)作品項下的一類獨(dú)立作品類型,但在第二條第七款規(guī)定:
“實(shí)用藝術(shù)品、工業(yè)品平面與立體外觀設(shè)計的保護(hù)范圍及保護(hù)條件,依各成員國的國內(nèi)法規(guī)定,在來源國僅僅作為平面與立體外觀設(shè)計而受到保護(hù)的作品,在其他成員國也可以獲得該國給予平面與立體外觀設(shè)計的特別保護(hù),但如果某成員國沒有這種特殊保護(hù),則這類作品必須作為藝術(shù)作品而受保護(hù)”,公約第七條第四款規(guī)定:“攝影作品和作為藝術(shù)作品保護(hù)的實(shí)用藝術(shù)作品的保護(hù)期限由本聯(lián)盟各成員國的法律規(guī)定;但這一期限不應(yīng)少于該作品完成之后算起的25年” [2]。
綜合公約前述條款內(nèi)容可知,《伯爾尼公約》對于實(shí)用藝術(shù)作品的保護(hù)要求可概況為:其一,實(shí)用藝術(shù)作品屬于著作權(quán)保護(hù)的作品類型;其二,既可以通過著作權(quán)保護(hù),也可以通過外觀設(shè)計制度保護(hù);其三,無論采取哪種模式保護(hù),保護(hù)年限不得短于自作品創(chuàng)作完成后的25年。
(二)國外相關(guān)國家對實(shí)用藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)歷程概要
《伯爾尼公約》雖然規(guī)定成員國有義務(wù)對實(shí)用藝術(shù)作品進(jìn)行保護(hù),但并沒有限定必須選擇著作權(quán)法作為保護(hù)模式,而是將著作權(quán)法保護(hù)作為缺省的保護(hù)模式。由于各成員國受產(chǎn)業(yè)發(fā)展情況、經(jīng)濟(jì)驅(qū)動、公眾認(rèn)知以及利益博弈等多方面因素的影響,對實(shí)用藝術(shù)作品是否應(yīng)當(dāng)納入著作權(quán)法保護(hù)以及何種程度上納入著作權(quán)法保護(hù)呈現(xiàn)出不同的理念觀點(diǎn),由此導(dǎo)致各國在立法及司法方面大相徑庭,比較具有代表性的有:
法國:《法國知識產(chǎn)權(quán)法典》將實(shí)用藝術(shù)作品單獨(dú)列為“被視為本法典意義上的智力作品”[3]。在與外觀設(shè)計的保護(hù)模式選擇上采取疊加法,即一切裝飾性的創(chuàng)造不論有多大藝術(shù)價值,既受1909年外觀設(shè)計法的保護(hù),同時也受著作權(quán)法的保護(hù)。創(chuàng)造者可同時援用兩種保護(hù)或援用一種維護(hù)自身的權(quán)利。[4]
美國:《1976年版權(quán)法》[5]規(guī)定實(shí)用藝術(shù)作品獲得著作權(quán)保護(hù)需要滿足兩個要件:一是審美特征與實(shí)用功能可被分別確定(identified separately),二是其分離出來的審美特征能夠獨(dú)立存在(existing independently)[6],該條款規(guī)定的條件通常被稱為“分離特性與獨(dú)立存在原則”,為美國實(shí)用藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)的基本原則。該原則確立的目的在于在受著作權(quán)保護(hù)的實(shí)用藝術(shù)作品和不受著作權(quán)保護(hù)的工業(yè)外觀設(shè)計之間劃出界限。只有藝術(shù)性和實(shí)用性能夠在物理上或觀念上相分離的實(shí)用藝術(shù)作品,才能受到版權(quán)法的保護(hù)。然而,從司法實(shí)踐來看,不同法院以及同一法院的不同法官在個案中對“分離特性與獨(dú)立存在原則”適用的判定標(biāo)準(zhǔn)難以形成一致意見,美國最高法院近年審理的Star Athletica LL.C. v. Varsity Brands, Inc.[7]一案即是很好的例證。
德國:《著作權(quán)法》明確規(guī)定保護(hù)實(shí)用藝術(shù)作品,但因為德國對作品的獨(dú)創(chuàng)性有較高要求,那些僅僅具有客觀方面的獨(dú)特性的產(chǎn)品--它們沒有體現(xiàn)藝術(shù)家獨(dú)特的觀點(diǎn)與特色的創(chuàng)造力,而僅僅體現(xiàn)了大眾口味或者某種新穎的時尚趨勢、對某種新穎風(fēng)格的感受--就只能根據(jù)外觀設(shè)計法來進(jìn)行保護(hù)。[8]
(三)我國對實(shí)用藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)歷程概要
1. 1992我國加入《伯爾尼公約》后至2002年《著作權(quán)法實(shí)施條例》施行前
我國在1990年制定的《著作權(quán)法》中并未將實(shí)用藝術(shù)作品列入作品范疇。1992年,為履行相關(guān)《伯爾尼公約》以及相關(guān)雙邊協(xié)議的要求,國務(wù)院發(fā)布《實(shí)施國際著作權(quán)條約的規(guī)定》,其中第6條規(guī)定:
“對外國實(shí)用藝術(shù)作品的保護(hù)期,為自該作品完成起25年。美術(shù)作品(包括動畫形象設(shè)計)用于工業(yè)制品的,不適用前款規(guī)定”。
“科學(xué)技術(shù)作品中應(yīng)當(dāng)由專利法、技術(shù)合同法等法律保護(hù)的,適用專利法、技術(shù)合同法等法律的規(guī)定”。
因此,從當(dāng)時的立法來看,國內(nèi)實(shí)用藝術(shù)作品難以納入著作權(quán)法保護(hù)范圍,造成國外實(shí)用藝術(shù)作品的超國民待遇。但從司法實(shí)踐來看,法院仍然將國內(nèi)實(shí)用藝術(shù)作品納入美術(shù)作品的范疇進(jìn)行保護(hù),并非一概不予保護(hù),典型案例有胡三三與裘海索關(guān)于服裝設(shè)計的著作權(quán)侵權(quán)糾紛案中,北京市高級人民法院認(rèn)定涉案服裝作品構(gòu)成實(shí)用美術(shù)作品。[9]
2. 2002年《著作權(quán)法實(shí)施條例》施行后到2014年著作權(quán)法第三次修改送審稿公布前
2001年修正的《著作權(quán)法》將原第7條刪除,從而消除了實(shí)用藝術(shù)作品同時受著作權(quán)法與專利法雙重保護(hù)的法律障礙,但《著作權(quán)法》仍未將實(shí)用藝術(shù)作品明確列為作品類型。2002年施行的《著作權(quán)法實(shí)施條例》第四條規(guī)定:
“美術(shù)作品,是指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品”。
盡管實(shí)用藝術(shù)作品兼具實(shí)用性和藝術(shù)性,但能夠受到著作權(quán)法保護(hù)的僅為其藝術(shù)性。因此,理論界和實(shí)務(wù)界主流觀點(diǎn)認(rèn)為如果把著作權(quán)法對實(shí)用藝術(shù)作品的保護(hù)定義為對其藝術(shù)方面予以保護(hù),就可以將實(shí)用藝術(shù)作品歸入“美術(shù)作品”的范疇。事實(shí)上,中國著作權(quán)法正是通過對美術(shù)作品的保護(hù),提供著對實(shí)用藝術(shù)品的“藝術(shù)”方面的保護(hù)。[10]
在此期間的司法實(shí)踐中,法院通常將實(shí)用藝術(shù)作品歸為美術(shù)作品,并順理成章地按照美術(shù)作品的獨(dú)創(chuàng)性要求作為判定實(shí)用藝術(shù)作品受著作權(quán)保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)。但在具體判定過程中,大多缺少實(shí)用性和藝術(shù)性能否分離的辨析過程,刻意淡化了實(shí)用藝術(shù)品還具備實(shí)用性的特質(zhì),而側(cè)重強(qiáng)調(diào)二者均具備藝術(shù)性的共性,比如英特-宜家系統(tǒng)有限公司與臺州市中天塑業(yè)有限公司關(guān)于“瑪莫特兒童椅”著作財產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛案(以下簡稱“瑪莫特兒童椅”案)[11]、樂高公司與廣東小白龍動漫玩具實(shí)業(yè)有限公司、北京華遠(yuǎn)西單購物中心有限公司關(guān)于樂高積木侵害著作權(quán)糾紛案(以下簡稱“樂高”案)[12]等等。
3. 2014年著作權(quán)法第三次修改送審稿公布至今
2014年6月國務(wù)院公布的我國著作權(quán)法第三次修改中提交的《中華人民共和國著作權(quán)法(修訂草案送審稿)》第五條列舉了作品的種類,“實(shí)用藝術(shù)作品”被首次作為一項獨(dú)立的作品類型列入作品的范圍,與美術(shù)作品并列。送審稿第五條第(九)項對“實(shí)用藝術(shù)作品”定義為: